國家發(fā)展改革委《
招標(biāo)公告和公示信息發(fā)布管理辦法》(10號令)沒有談到邀請招標(biāo)的如何處理,實踐工作中該么樣辦?
國家發(fā)展改革委《招標(biāo)公告和公示信息發(fā)布管理辦法》(10號令)僅適用于招標(biāo)法體系
首先想說明一下的是:國家發(fā)展改革委《招標(biāo)公告和公示信息發(fā)布管理辦法》僅適用于招標(biāo)法體系,對于政府采購法體系的并不適用。因為《政府采購法》對政府采購的行政監(jiān)督權(quán)授權(quán)給了財政部門而不是發(fā)改委。
法條依據(jù):《政府采購法》第十一條 政府采購的信息應(yīng)當(dāng)在政府采購監(jiān)督管理部門指定的媒體上及時向社會公開發(fā)布,但涉及商業(yè)秘密的除外。
《政府采購法》第十三條 各級人民政府財政部門是負(fù)責(zé)政府采購監(jiān)督管理的部門,依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責(zé)。
各級人民政府其他有關(guān)部門依法履行與政府采購活動有關(guān)的監(jiān)督管理職責(zé)。
《政府采購法實施條例》第八條對具體應(yīng)當(dāng)是那一個部門作了進(jìn)一步的解釋和規(guī)定:政府采購項目信息應(yīng)當(dāng)在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上發(fā)布。采購項目預(yù)算金額達(dá)到國務(wù)院財政部門規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的,政府采購項目信息應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院財政部門指定的媒體上發(fā)布。
招標(biāo)法體系下邀請招標(biāo)需要公開的信息
一、依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目采用招標(biāo)方式采購
法條依據(jù) 《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十四條第一款: 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到評標(biāo)報告之日起3日內(nèi)公示中標(biāo)候選人,公示期不得少于3日。
因為依法必須招標(biāo)不等于依法必須公開招標(biāo),當(dāng)符合邀請招標(biāo)法定情形時,依法必須招標(biāo)的項目同樣可以邀請招標(biāo)。因此從該法條中我們可以得出一個結(jié)論:無論是邀請招標(biāo)還是公開招標(biāo),只要是依法必須招標(biāo)的項目,均應(yīng)當(dāng)公示中標(biāo)候選人。
二、非依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目采用招標(biāo)方式采購
非依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目,招標(biāo)法體系采用的是招標(biāo)人自治原則。這主要體現(xiàn)了國家公權(quán)力管制的原則,管大方向,管主流。
政府采購法體系下邀請招標(biāo)需要公開的信息
政府采購對于邀請招標(biāo)實行了嚴(yán)格的管制,從某種意義上講,政府采購的邀請招標(biāo)并不是真正意義上的邀請招標(biāo)(因為邀請招標(biāo),潛在投標(biāo)人是特定的,但是政府采購的邀請招標(biāo)潛在投標(biāo)人是不特定的,不符合我的地盤我做主的原則),程序繁雜且時間比公開招標(biāo)還長,所以在實踐中采購人以及采購代理機(jī)構(gòu)基本上不用這種采購方式。
一、供應(yīng)商采用公告方式征集的,應(yīng)當(dāng)發(fā)布資格預(yù)審公告
法條依據(jù):《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第十四條 采用邀請招標(biāo)方式的,采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過以下方式產(chǎn)生符合資格條件的供應(yīng)商名單,并從中隨機(jī)抽取3家以上供應(yīng)商向其發(fā)出投標(biāo)邀請書:
?。ㄒ唬┌l(fā)布資格預(yù)審公告征集;
(二)從省級以上人民政府財政部門(以下簡稱財政部門)建立的供應(yīng)商庫中選??;
?。ㄈ┎少徣藭嫱扑]。
采用前款第一項方式產(chǎn)生符合資格條件供應(yīng)商名單的,采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審文件載明的標(biāo)準(zhǔn)和方法,對潛在投標(biāo)人進(jìn)行資格預(yù)審。
采用第一款第二項或者第三項方式產(chǎn)生符合資格條件供應(yīng)商名單的,備選的符合資格條件供應(yīng)商總數(shù)不得少于擬隨機(jī)抽取供應(yīng)商總數(shù)的兩倍。
隨機(jī)抽取是指通過抽簽等能夠保證所有符合資格條件供應(yīng)商機(jī)會均等的方式選定供應(yīng)商。隨機(jī)抽取供應(yīng)商時,應(yīng)當(dāng)有不少于兩名采購人工作人員在場監(jiān)督,并形成書面記錄,隨采購文件一并存檔。
投標(biāo)邀請書應(yīng)當(dāng)同時向所有受邀請的供應(yīng)商發(fā)出。
第十五條 資格預(yù)審公告應(yīng)當(dāng)包括以下主要內(nèi)容:
?。ㄒ唬┍巨k法第十三條第一至四項、第六項和第八項內(nèi)容;
?。ǘ┇@取資格預(yù)審文件的時間期限、地點、方式;
?。ㄈ┨峤毁Y格預(yù)審申請文件的截止時間、地點及資格預(yù)審日期。
第十六條 招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告的公告期限為5個工作日。公告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以省級以上財政部門指定媒體發(fā)布的公告為準(zhǔn)。公告期限自省級以上財政部門指定媒體最先發(fā)布公告之日起算。
二、中標(biāo)結(jié)果公告及相關(guān)文件資料
邀請招標(biāo)應(yīng)當(dāng)公布的信息還包括以下四種:
1、中標(biāo)結(jié)果公告
2、招標(biāo)文件
3、采用書面方式推薦方式產(chǎn)生潛在投標(biāo)人的,還應(yīng)當(dāng)公告推薦名單及推薦理由。
4、政府采購合同
法條依據(jù):《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第六十九條采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)人確定之日起2個工作日內(nèi),在省級以上財政部門指定的媒體上公告中標(biāo)結(jié)果,招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)隨中標(biāo)結(jié)果同時公告。
中標(biāo)結(jié)果公告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括采購人及其委托的采購代理機(jī)構(gòu)的名稱、地址、聯(lián)系方式,項目名稱和項目編號,中標(biāo)人名稱、地址和中標(biāo)金額,主要中標(biāo)標(biāo)的的名稱、規(guī)格型號、數(shù)量、單價、服務(wù)要求,中標(biāo)公告期限以及評審專家名單。
中標(biāo)公告期限為1個工作日。
邀請招標(biāo)采購人采用書面推薦方式產(chǎn)生符合資格條件的潛在投標(biāo)人的,還應(yīng)當(dāng)將所有被推薦供應(yīng)商名單和推薦理由隨中標(biāo)結(jié)果同時公告。
在公告中標(biāo)結(jié)果的同時,采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書;對未通過資格審查的投標(biāo)人,應(yīng)當(dāng)告知其未通過的原因;采用綜合評分法評審的,還應(yīng)當(dāng)告知未中標(biāo)人本人的評審得分與排序。
《政府采購法實施條例》第五十條 采購人應(yīng)當(dāng)自政府采購合同簽訂之日起2個工作日內(nèi),將政府采購合同在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上公告,但政府采購合同中涉及國家秘密、商業(yè)秘密的內(nèi)容除外。
小結(jié):政府采購法體系下邀請招標(biāo)需要公告的信息有五種:供應(yīng)商系公告產(chǎn)生的,要發(fā)布資格預(yù)審公告,確定中標(biāo)人后,應(yīng)當(dāng)同時發(fā)布中標(biāo)結(jié)果公告、招標(biāo)文件、采用書面方式推薦方式產(chǎn)生潛在投標(biāo)人的,還應(yīng)當(dāng)公告推薦名單及推薦理由以及政府采購合同。
招標(biāo)法體系下不依法發(fā)布信息的法律責(zé)任
法律依據(jù):《招標(biāo)公告和公示信息發(fā)布管理辦法》第十八條 招標(biāo)人或其招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)有下列行為之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正, 并視情形依照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》 第四十九條、第五十一條及有關(guān)規(guī)定處罰:
(一)依法必須公開招標(biāo)的項目不按照規(guī)定在發(fā)布媒介發(fā)布招標(biāo)公告和公示信息;
(二)在不同媒介發(fā)布的同一招標(biāo)項目的資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告的內(nèi)容不一致,影響潛在投標(biāo)人申請資格預(yù)審或者投標(biāo);
(三)資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告中有關(guān)獲取資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的時限不符合招標(biāo)投標(biāo)法律法規(guī)規(guī)定;
(四)資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告中以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人。
該法條的法律后果:
1、責(zé)令改正;
2、視情節(jié)按《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十九和第五十一條處罰
仔細(xì)對照《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十九條第五十一條,你會發(fā)現(xiàn)如果不依法發(fā)布中標(biāo)公示,既不構(gòu)成第四十九條的規(guī)避招標(biāo),也不構(gòu)成排斥潛在投標(biāo)人。因此除了一個責(zé)令改正外,沒有其他實質(zhì)上的法律責(zé)任。
是否可以任性呢
拓展:沒有法律責(zé)任,是不是意味著我想犯就犯呢,你責(zé)令我改正我就是不改呢,能不能任性一回呢,答:不能,理由:公示涉及到投標(biāo)人一個很重要的權(quán)利就是質(zhì)疑和投訴,且投訴還是以質(zhì)疑為前置條件,而質(zhì)疑必須在公示期內(nèi)提出(條例第五十四條),你都不公示,我又如何提出質(zhì)疑?而如果因你不公示導(dǎo)致投標(biāo)人權(quán)利得不到救濟(jì),最終影響中標(biāo)結(jié)果且無法補(bǔ)正的,根據(jù)條例第八十四條,招標(biāo)無效,中標(biāo)無效。
政府采購法體系下的不依法發(fā)布邀請招標(biāo)信息的法律責(zé)任
《政府采購信息公告管理辦法》(2004)(財政部19號令)第三十條采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)有下列情形之一的,由縣級人民政府財政部門責(zé)令限期改正,給予警告;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,由其行政主管部門或者有關(guān)機(jī)關(guān)給予處分,并予通報:(一)應(yīng)當(dāng)公告政府采購信息而未公告的;(二)不首先在財政部指定的政府采購信息發(fā)布媒體上公告信息,或者不在財政部門指定的政府采購信息發(fā)布媒體上公告信息的;(三)政府采購信息內(nèi)容明顯違反本辦法規(guī)定的;(四)在兩個以上政府采購信息指定發(fā)布媒體上公告同一信息的實質(zhì)內(nèi)容明顯不一致的;(五)未按規(guī)定期限公告信息的。
看起來似乎最多只是警告呢,是否可以任性呢?
答:不能。理由:那個是部門規(guī)章,得以上位法為準(zhǔn)。
上位法是如何規(guī)定的呢?《政府采購法實施條例》第六十八條第二項規(guī)定,未依法在指定的媒體上發(fā)布政府采購項目信息的應(yīng)當(dāng)依照政府采購法第七十一條、第七十八條的規(guī)定追究法律責(zé)任,不依法發(fā)布信息應(yīng)當(dāng)按第七十八條處理,第七十八條主要后果是兩個,第一罰款,罰款多少,法律沒有規(guī)定,條例也沒有補(bǔ)充,但第二個的后果很嚴(yán)重,可以禁止一至三年
代理政府采購項目,這是要命的。從《政府采購法實施條例》第六十八條第二項來看,他所強(qiáng)調(diào)的是發(fā)布了信息,但發(fā)布的信息不是在指定的媒體上發(fā)布的,舉輕以明重,可想而知,發(fā)布了,只是發(fā)布的地方錯誤都得有如此之重的處罰,那你不發(fā)布,處罰是不是應(yīng)該更重。(來源:龍哥講招標(biāo))